Que signifie un changement de gérant au sein d'une Sàrl ?
Un changement de gérant au sein d'une Sàrl signifie qu'un gérant actuel quitte sa fonction d'organe et qu'une nouvelle personne est nommée, ou que le pouvoir de représentation est modifié.
Au sein d'une Sàrl, il est important de distinguer trois niveaux. Premièrement, il s'agit de la qualité d'organe en tant que gérant. Deuxièmement, il s'agit du pouvoir de représentation, c'est-à-dire de savoir qui peut représenter valablement la Sàrl à l'égard des tiers. Troisièmement, il peut s'y ajouter un rapport de travail ou de mandat, qui doit être évalué séparément.
La Sàrl est légalement très axée sur ses associés. L'organe suprême est l'assemblée des associés, à laquelle incombe notamment la nomination et la révocation des gérants (art. 804, al. 1, CO, art. 804, al. 2, ch. 2, CO). Le Tribunal fédéral relève que l'assemblée des associés de la Sàrl dispose d'importantes attributions intransmissibles par lesquelles les associés peuvent influer sur la gestion (ATF 145 V 200 ch. 4.5.1). De plus, le Tribunal fédéral décrit la Sàrl comme une société de capitaux à caractère personnel, caractérisée par une proximité personnelle entre les associés et la société (ATF 145 V 200 ch. 4.5.2).
Qui gère les affaires d'une Sàrl ?
En principe, tous les associés exercent collectivement la gestion de la Sàrl. Les statuts peuvent toutefois prévoir une autre organisation (art. 809, al. 1, CO).
Cet aspect est central pour chaque changement de gérant au sein d'une Sàrl. De nombreuses Sàrl utilisent des statuts qui prévoient que certaines personnes sont élues en tant que gérants. Dans ce cas, le changement s'effectue généralement par décision de l'assemblée des associés. En l'absence de clause statutaire dérogatoire, c'est en revanche le principe de l'auto-organisaton légale qui s'applique. Tous les associés sont alors gérants. Dans un tel modèle, un associé individuel ne peut pas simplement être « révoqué » comme un gérant externe. Il faut alors généralement une nouvelle réglementation statutaire ou une autre solution relevant du droit des sociétés (art. 809, al. 1, CO).
Seules des personnes physiques peuvent être gérants. Si une personne morale ou une société commerciale détient des parts dans la Sàrl, elle doit le cas échéant désigner une personne physique pour exercer cette fonction (art. 809, al. 2, CO). Si la Sàrl compte plusieurs gérants, la présidence doit en outre être réglementée (art. 809, al. 3, CO).
Comment un gérant est-il révoqué ou nommé ?
L'assemblée des associés peut révoquer à tout moment les gérants qu'elle a nommés (art. 815, al. 1, CO). Un juste motif n'est en principe pas requis. Cela s'avère très pratique, car la qualité d'organe peut ainsi être modifiée de manière flexible.
La situation est différente lorsque le pouvoir de gestion ne découle pas d'une élection par l'assemblée des associés, mais directement de la loi ou des statuts. Dans ce cas, une simple décision de révocation peut ne pas suffire. Il convient d'abord d'examiner les statuts. C'est précisément là que de nombreuses erreurs sont commises en pratique : la société annonce une mutation de personnel alors que les statuts ne prévoient pas du tout l'organisation souhaitée.
Un gérant peut également perdre sa fonction si un tribunal, à la demande d'un associé, lui retire ou restreint le pouvoir de gérer et de représenter la société. Pour cela, un juste motif est nécessaire, tel qu'une violation grave de ses obligations ou l'incapacité de gérer correctement la société (art. 815, al. 2, CO).
Il est également important de noter que : la révocation en tant que gérant ne met pas fin automatiquement à un éventuel contrat de travail, de mandat ou d'honoraires. La loi réserve expressément les droits à des dommages-intérêts (art. 815, al. 5, CO).
Le changement de gérant doit-il être inscrit au registre du commerce ?
Oui. Lorsqu'un fait est inscrit au registre du commerce, toute modification de ce fait doit également y être inscrite (art. 933, al. 1, CO). Pour la Sàrl, les gérants ainsi que les personnes habilitées à représenter la société font partie du contenu de l'inscription au registre du commerce (art. 73, al. 1, let. p, ORC, art. 73, al. 1, let. q, ORC).
La réquisition d'inscription doit identifier clairement l'entité juridique et indiquer les faits à inscrire ou faire référence aux pièces justificatives (art. 16, al. 1, ORC). Elle peut être déposée sur papier ou sous forme électronique (art. 16, al. 2, ORC).
La réquisition est en principe effectuée par une ou plusieurs personnes habilitées à signer selon leur droit de signature, ou par un tiers fondé de pouvoir (art. 17, al. 1, ORC). Une personne sortante a également le droit de requérir elle-même la radiation de son inscription (art. 933, al. 2, CO, art. 17, al. 2, let. a, ORC). Cela est particulièrement pertinent si la société tarde à procéder à la radiation.
Toutefois, l'inscription au registre du commerce n'est pas, à tous égards, le moment où tout devient effectif en interne. Selon la jurisprudence, la révocation peut déjà produire ses effets dans les rapports internes avant l'inscription au registre (ATF 111 II 480 ch. 1b). Néanmoins, la modification doit être annoncée rapidement, car l'inscription au registre apporte de la clarté vis-à-vis des tiers et des inscriptions erronées peuvent prêter à confusion.
Quels documents sont nécessaires lors d'un changement de gérant ?
Les exigences précises peuvent varier légèrement d'un canton à l'autre et selon la situation concrète. Typiquement, il faut toutefois une réquisition d'inscription au registre du commerce, la décision de l'assemblée des associés ou un extrait de procès-verbal correspondant, une déclaration d'acceptation de la personne nouvellement élue, le cas échéant une lettre de démission de la personne sortante, ainsi qu'une signature légalisée si la nouvelle personne obtient le droit de signature.
Les pièces justificatives doivent être déposées en original ou en copie légalisée, sur papier ou sous forme électronique (art. 20, al. 1, ORC). Elles doivent être signées conformément au droit (art. 20, al. 2, ORC).
Si l'inscription d'une personne ayant le droit de signer est requise, celle-ci doit déposer sa signature manuscrite auprès de l'office du registre du commerce. Cela peut se faire en signant directement auprès de l'office, par le dépôt d'une signature légalisée ou, sous les conditions légales, par voie électronique (art. 21, al. 1, ORC, art. 21, al. 3, ORC).
En pratique, il est utile de jeter un œil aux statuts avant de procéder à l'inscription. On y trouve souvent des indications sur le fait de savoir si les gérants sont élus par l'assemblée des associés, comment le droit de signature est configuré et si une présidence de la gestion est prévue.
Qu'en est-il du droit de signature et de la représentation ?
Chaque gérant est autorisé par la loi à représenter la Sàrl, à moins que les statuts n'en disposent autrement (art. 814, al. 1, CO, art. 814, al. 2, CO). Les statuts peuvent par exemple prévoir une signature individuelle ou une signature collective à deux. Au moins un gérant doit toutefois être habilité à représenter la société (art. 814, al. 2, CO).
Les restrictions du pouvoir de représentation ont souvent plus d'effet à l'interne qu'à l'externe. À l'égard des tiers de bonne foi, la Sàrl ne peut pas se prévaloir sans autre de restrictions de compétences internes. Il en va autrement en particulier pour les restrictions qui peuvent être inscrites au registre, comme la signature collective ou la restriction à une succursale (art. 814, al. 4, CO).
Lors d'un changement de gérant au sein d'une Sàrl, il convient donc de toujours vérifier si seule la qualité d'organe ou également le droit de signature doit être modifié. Cela fait une grande différence si une personne reste gérante mais n'a plus le droit de signer, ou si elle se retire complètement de la gestion.
La Sàrl doit-elle avoir une personne domiciliée en Suisse ?
Oui. La Sàrl doit pouvoir être représentée par une personne domiciliée en Suisse. Cette personne doit être gérant ou directeur et avoir accès au registre des parts ainsi qu'à la liste des ayants droit économiques (art. 814, al. 3, CO).
Cela signifie que si la seule personne habilitée à représenter la société et domiciliée en Suisse se retire, un remplaçant doit être organisé à temps. Sinon, la Sàrl ne peut plus remplir son obligation légale de représentation. Ce point est particulièrement important lors d'un changement de gérant, notamment pour les équipes de fondateurs internationales ou les holdings avec des associés étrangers.
Quelles erreurs se produisent fréquemment en pratique ?
Une erreur courante est que la société n'examine pas ses statuts. Selon l'organisation statutaire, un gérant ne peut pas simplement être remplacé par une décision standard.
Une autre erreur est de confondre la qualité d'organe et le contrat de travail. La personne révoquée en tant que gérant n'est plus un organe du point de vue du droit des sociétés. Toutefois, un contrat de travail, un droit aux honoraires ou un mandat peut continuer d'exister séparément ou devoir faire l'objet d'une résiliation distincte (art. 815, al. 5, CO). Inversement, le seul maintien de l'inscription au registre du commerce ne fonde pas automatiquement un droit à des honoraires si la personne ne pouvait plus influer concrètement sur la marche des affaires (ATF 111 II 480 ch. 2a).
Une réquisition d'inscription incomplète au registre du commerce est également délicate. S'il manque le procès-verbal, la déclaration d'acceptation, la lettre de démission ou la signature légalisée, l'inscription est retardée. Si vous avez besoin d'aide pour vos mutations, Jurata se tient à votre entière disposition à tout moment : Modification du registre du commerce.
Conclusion : Planifier soigneusement le changement de gérant au sein de la Sàrl
Un changement de gérant au sein d'une Sàrl est bien plus qu'un simple formulaire pour le registre du commerce. Les statuts, la bonne décision, l'inscription correcte et une réglementation claire du droit de signature sont des éléments décisifs.
Il est particulièrement important de distinguer la qualité d'organe, le droit de représentation et la relation contractuelle. La qualité d'organe peut prendre fin selon le droit des sociétés, tandis qu'un rapport de travail ou de mandat doit être traité séparément. Parallèlement, l'inscription au registre du commerce doit être rapidement mise à jour afin qu'il soit clair pour les tiers de savoir qui est autorisé à gérer et à représenter la Sàrl.
Questions fréquentes sur le changement de gérant au sein d'une Sàrl
Un gérant de Sàrl peut-il être révoqué à tout moment ?
Un gérant nommé par l'assemblée des associés peut en principe être révoqué à tout moment (art. 815, al. 1, CO). Le fait qu'une simple décision suffise dépend toutefois des statuts et de la réglementation concrète de la gestion.
Le gérant sortant doit-il signer lui-même ?
Pas toujours. La réquisition d'inscription est en principe effectuée par les personnes habilitées à signer ou par un tiers fondé de pouvoir (art. 17, al. 1, ORC). Une personne sortante peut toutefois également requérir elle-même la radiation de son inscription (art. 933, al. 2, CO, art. 17, al. 2, let. a, ORC).
Une Sàrl peut-elle avoir uniquement des gérants à l'étranger ?
La Sàrl doit pouvoir être représentée par au moins une personne domiciliée en Suisse. Cette personne doit être gérant ou directeur (art. 814, al. 3, CO). Les structures de représentation exclusivement étrangères sont donc problématiques si aucune personne habilitée à représenter la société n'est domiciliée en Suisse.
La révocation met-elle également fin au contrat de travail ?
Non, pas automatiquement. La révocation concerne la qualité d'organe. Un contrat de travail, un mandat ou un rapport d'honoraires doit être examiné séparément et, le cas échéant, résilié de manière distincte (art. 815, al. 5, CO, ATF 111 II 480 ch. 1a).
