Que signifie un changement de gérant au sein d'une Sàrl ?
Un changement de gérant au sein d'une Sàrl signifie qu'une gérante ou un gérant actuel quitte sa fonction d'organe et qu'une nouvelle personne est nommée, ou que le pouvoir de représentation est modifié.
Au sein d'une Sàrl, il est important de distinguer trois niveaux. Premièrement, il s'agit de la qualité d'organe en tant que gérant. Deuxièmement, il s'agit du pouvoir de représentation, c'est-à-dire de savoir qui peut valablement représenter la Sàrl vis-à-vis des tiers. Troisièmement, il peut s'ajouter un rapport de travail ou de mandat, qui doit être évalué séparément.
La Sàrl est légalement fortement axée sur ses associés. L'organe suprême est l'assemblée des associés, à laquelle incombe notamment la nomination et la révocation des gérants (art. 804, al. 1, CO, art. 804, al. 2, ch. 2, CO). Le Tribunal fédéral relève que l'assemblée des associés de la Sàrl dispose d'importantes attributions intransmissibles par lesquelles les associés peuvent exercer une influence sur la gestion (ATF 145 V 200 consid. 4.5.1). De plus, le Tribunal fédéral qualifie la Sàrl de société de capitaux à caractère personnel, caractérisée par une relation de proximité personnelle entre les associés et la société (ATF 145 V 200 consid. 4.5.2).
Qui gère les affaires d'une Sàrl ?
En principe, tous les associés exercent ensemble la gestion de la Sàrl. Les statuts peuvent toutefois prévoir une autre réglementation (art. 809, al. 1, CO).
Cet aspect est central pour chaque changement de gérant au sein d'une Sàrl. De nombreuses Sàrl utilisent des statuts qui prévoient que certaines personnes sont élues en tant que gérants. Dans ce cas, le changement intervient généralement par décision de l'assemblée des associés. En revanche, en l'absence d'une disposition statutaire dérogatoire, c'est le principe légal de l'autogestion qui s'applique. Tous les associés sont alors gérants. Dans un tel modèle, un associé individuel ne peut pas simplement être « révoqué » comme un gérant externe. Il est alors généralement nécessaire de modifier les statuts ou de trouver une autre solution en droit des sociétés (art. 809, al. 1, CO).
Seules des personnes physiques peuvent être nommées gérants. Si une personne morale ou une société de personnes est associée de la Sàrl, elle doit, le cas échéant, désigner une personne physique pour exercer cette fonction (art. 809, al. 2, CO). Si la Sàrl compte plusieurs gérants, la présidence doit en outre être réglementée (art. 809, al. 3, CO).
Comment un gérant est-il révoqué ou nouvellement nommé ?
L'assemblée des associés peut révoquer à tout moment les gérants qu'elle a nommés (art. 815, al. 1, CO). En principe, un juste motif n'est pas requis. Cela s'avère très utile en pratique, car la qualité d'organe peut ainsi être modifiée de manière flexible.
La situation est différente lorsque le pouvoir de gestion ne découle pas d'une élection par l'assemblée des associés, mais directement de la loi ou des statuts. Dans ce cas, une simple décision de révocation peut s'avérer insuffisante. Il convient d'analyser préalablement les statuts. C'est précisément là que de nombreuses erreurs sont commises en pratique : la société annonce une mutation de personnel alors même que les statuts ne prévoient pas la réglementation souhaitée.
Un gérant peut également perdre sa fonction si un tribunal lui retire ou restreint le pouvoir de gestion et de représentation à la demande d'un associé. Pour cela, un juste motif est requis, tel qu'une violation grave de ses obligations ou la perte de la capacité d'assurer une bonne gestion (art. 815, al. 2, CO).
Par ailleurs, il convient de noter que : la révocation en tant que gérant ne met pas automatiquement fin à un éventuel contrat de travail, mandat ou contrat d'honoraires. La loi réserve expressément les droits à des dommages-intérêts (art. 815, al. 5, CO).
Le changement de gérant doit-il être inscrit au registre du commerce ?
Oui. Lorsqu'un fait est inscrit au registre du commerce, toute modification de ce fait doit également y être inscrite (art. 933, al. 1, CO). Concernant la Sàrl, les gérants ainsi que les personnes habilitées à la représenter font partie du contenu de l'inscription au registre du commerce (art. 73, al. 1, let. p, ORC, art. 73, al. 1, let. q, ORC).
La réquisition d'inscription doit identifier clairement l'entité juridique et indiquer les faits à inscrire ou faire référence aux pièces justificatives (art. 16, al. 1, ORC). Elle peut être déposée sous forme papier ou électronique (art. 16, al. 2, ORC).
La réquisition est en principe effectuée par une ou plusieurs personnes habilitées à signer selon leur droit de signature, ou par un tiers muni d'une procuration (art. 17, al. 1, ORC). Une personne sortante a également le droit de requérir elle-même la radiation de sa propre inscription (art. 933, al. 2, CO, art. 17, al. 2, let. a, ORC). Cela s'avère particulièrement utile si la société tarde à requérir la radiation.
Cependant, l'inscription au registre du commerce n'est pas le seul moment où l'effet se produit sur le plan interne. Selon la jurisprudence, la révocation peut déjà produire ses effets à l'interne avant l'inscription au registre (ATF 111 II 480 consid. 1b). Néanmoins, la modification doit être annoncée rapidement, car l'inscription au registre apporte de la clarté vis-à-vis de l'extérieur et des inscriptions erronées peuvent prêter à confusion.
Quels documents sont nécessaires lors d'un changement de gérant ?
Les exigences exactes peuvent varier légèrement selon le canton et la situation concrète. En règle générale, il est toutefois nécessaire de disposer d'une réquisition d'inscription au registre du commerce, de la décision de l'assemblée des associés ou d'un extrait de procès-verbal correspondant, d'une déclaration d'acceptation du mandat par la personne nouvellement élue, le cas échéant d'une lettre de démission de la personne sortante ainsi que d'une signature légalisée si la nouvelle personne obtient le droit de signature.
Les pièces justificatives doivent être produites en original ou en copie légalisée, sous forme papier ou électronique (art. 20, al. 1, ORC). Elles doivent porter des signatures valables (art. 20, al. 2, ORC).
Lorsqu'une personne habilitée à signer est déclarée pour inscription, elle doit déposer sa signature manuscrite auprès de l'office du registre du commerce. Cela peut s'effectuer par signature apposée auprès de l'office du registre du commerce, par production d'une signature légalisée ou, selon les conditions légales, par voie électronique (art. 21, al. 1, ORC, art. 21, al. 3, ORC).
En pratique, il convient de consulter les statuts avant de procéder à la réquisition. On y trouve souvent des précisions sur le fait de savoir si les gérants sont élus par l'assemblée des associés, sur la forme que revêt le droit de signature et sur l'éventuelle présidence de la gestion.
Qu'en est-il du droit de signature et de la représentation ?
Chaque gérant est habilité par la loi à représenter la Sàrl, à moins que les statuts n'en disposent autrement (art. 814, al. 1, CO, art. 814, al. 2, CO). Les statuts peuvent par exemple prévoir une signature individuelle ou une signature collective à deux. Toutefois, un gérant au moins doit être habilité à représenter la société (art. 814, al. 2, CO).
Les restrictions du pouvoir de représentation ont souvent plus de portée à l'interne qu'à l'externe. La Sàrl ne peut pas se prévaloir de restrictions de compétences internes à l'encontre de tiers de bonne foi. Il en va autrement en particulier pour les restrictions qui peuvent être inscrites, telles que la signature collective ou la limitation à une succursale (art. 814, al. 4, CO).
Lors d'un changement de gérant au sein d'une Sàrl, il convient donc de toujours vérifier si seule la qualité d'organe ou également le droit de signature doivent être modifiés. Cela fait une grande différence si une personne reste gérante mais n'est plus habilitée à signer, ou si elle quitte totalement la gestion.
La Sàrl doit-elle avoir une personne domiciliée en Suisse ?
Oui. La Sàrl doit pouvoir être représentée par une personne qui a son domicile en Suisse. Cette personne doit être gérante ou directrice et avoir accès au registre des parts ainsi qu'à la liste des ayants droit économiques (art. 814, al. 3, CO).
Cela signifie que : si l'unique personne habilitée à représenter la société et domiciliée en Suisse s'en va, un remplacement doit être organisé à temps. Sinon, la Sàrl ne répond plus aux exigences légales en matière de représentation. Ce point est particulièrement important lors d'un changement de gérant pour les équipes de fondateurs internationaux ou les holdings avec des associés étrangers.
Quelles sont les erreurs les plus fréquentes en pratique ?
Une erreur fréquente consiste pour la société à ne pas vérifier ses statuts. Selon l'organisation statutaire, un gérant ne peut pas simplement être remplacé par une décision standard.
Une autre erreur fréquente consiste à confondre la qualité d'organe et le contrat de travail. La personne révoquée de ses fonctions de gérant n'est plus un organe du point de vue du droit des sociétés. Néanmoins, un contrat de travail, un droit à des honoraires ou un mandat peut continuer à exister séparément ou devoir faire l'objet d'une résiliation séparée (art. 815, al. 5, CO). Inversement, le seul fait qu'une inscription soit maintenue au registre du commerce ne fonde pas automatiquement un droit à des honoraires si la personne n'avait plus d'influence effective sur la marche des affaires (ATF 111 II 480 consid. 2a).
De même, une réquisition d'inscription incomplète au registre du commerce peut s'avérer délicate. S'il manque le procès-verbal, la déclaration d'acceptation, la déclaration de démission ou la signature légalisée, l'inscription est retardée. Si vous avez besoin d'aide concernant les mutations, Jurata se tient à votre entière disposition à tout moment : Mutation au registre du commerce.
Conclusion : planifier soigneusement le changement de gérant au sein de la Sàrl
Un changement de gérant au sein d'une Sàrl implique bien plus que de simplement remplir un formulaire pour le registre du commerce. Les statuts, la bonne décision, la réquisition correcte et une réglementation claire du droit de signature sont des éléments décisifs.
Il est particulièrement important de distinguer la qualité d'organe, le pouvoir de représentation et le rapport contractuel. La qualité d'organe peut prendre fin selon le droit des sociétés, tandis qu'un rapport de travail ou de mandat doit être traité séparément. Parallèlement, l'inscription au registre du commerce doit être rapidement mise à jour afin que les tiers sachent clairement qui peut gérer et représenter la Sàrl.
Questions fréquentes sur le changement de gérant au sein d'une Sàrl
Un gérant d'une Sàrl peut-il être révoqué à tout moment ?
Un gérant nommé par l’assemblée des associés peut en principe être révoqué à tout moment (art. 815, al. 1, CO). Le fait qu'une simple décision suffise dépend toutefois des statuts et de la réglementation concrète de la gestion.
Le gérant sortant doit-il lui-même signer ?
Pas toujours. La réquisition est en principe effectuée par les personnes habilitées à signer ou par un tiers muni d'une procuration (art. 17, al. 1, ORC). Une personne sortante peut toutefois également requérir elle-même la radiation de sa propre inscription (art. 933, al. 2, CO, art. 17, al. 2, let. a, ORC).
Une Sàrl peut-elle avoir uniquement des gérants à l'étranger ?
La Sàrl doit pouvoir être représentée par au moins une personne ayant son domicile en Suisse. Cette personne doit être gérante ou directrice (art. 814, al. 3, CO). Les structures de représentation exclusivement étrangères sont donc problématiques en l’absence de personne habilitée à représenter la société ayant son domicile en Suisse.
La révocation met-elle également fin au contrat de travail ?
Non, pas automatiquement. La révocation concerne la qualité d'organe. Un contrat de travail, un mandat ou un contrat d'honoraires doit être examiné séparément et, le cas échéant, résilié séparément (art. 815, al. 5, CO, ATF 111 II 480 consid. 1a).
