Quelle forme juridique convient à une agence de création ?
Pour de nombreux fondateurs, l'entreprise individuelle et la Sàrl sont au premier plan au début. L'entreprise individuelle est simple et économique. Elle convient particulièrement si tu te lances seul, que tu as peu de risques et que tu souhaites d'abord tester ton agence. Si ton entreprise individuelle a réalisé un chiffre d'affaires d'au moins 100 000 CHF au cours du dernier exercice, tu dois en principe la faire inscrire au registre du commerce du lieu de ton établissement (art. 931, al. 1 CO).
La Sàrl a un aspect plus professionnel, est souvent plus adaptée aux équipes et sépare plus nettement la fortune commerciale de la fortune privée. Dans le cas de la Sàrl, seule la fortune sociale répond en principe des dettes sociales (art. 772, al. 1 CO). Pour cela, tu as besoin d'un capital social d'au moins 20 000 CHF (art. 773, al. 1 CO).
La raison de commerce n'est pas non plus totalement libre. Elle peut contenir des indications sur la nature de l'entreprise ou des désignations de fantaisie, mais elle doit être conforme à la vérité, ne doit pas induire en erreur et ne doit pas être contraire à un intérêt public (art. 944, al. 1 CO). Pour des noms tels que « Swiss », « AI », « Legal », « Studio » ou « Group », il vaut donc la peine de procéder à une brève vérification afin de s'assurer que la présentation est juridiquement correcte.
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À qui appartiennent les logos, les textes et les designs d'une agence de création ?
La règle la plus importante est la suivante : en Suisse, l'auteur est toujours la personne physique qui a créé l'œuvre (art. 6 LDA). Une Sàrl ou une SA ne peut donc pas créer elle-même « de manière créative » au sens du droit d'auteur. Elle peut toutefois acquérir des droits, par exemple par contrat (art. 16, al. 1 LDA).
Le Tribunal fédéral confirme clairement ce principe. Les personnes morales ne peuvent pas être des auteurs originaires, mais elles peuvent acquérir des droits d'auteur par un acte juridique (ATF 4A_527/2021 consid. 4.1). Pour les agences, cet aspect est central. Lorsqu'un graphiste, une rédactrice ou un freelance crée une œuvre, les droits prennent naissance en premier lieu chez cette personne. L'agence a donc besoin d'une chaîne de droits traçable.
Une œuvre est protégée s'il s'agit d'une création de l'esprit, littéraire ou artistique, qui présente un caractère individuel (art. 2, al. 1 LDA). Il peut s'agir d'œuvres littéraires, d'œuvres graphiques, d'œuvres visuelles, d'œuvres audiovisuelles, d'œuvres des arts appliqués et de programmes d'ordinateur (art. 2, al. 2 LDA, art. 2, al. 3 LDA). Les projets, les titres et les parties d'œuvres peuvent également être protégés s'ils atteignent eux-mêmes l'individualité requise (art. 2, al. 4 LDA).
En revanche, la simple idée n'est pas protégée. Une approche de campagne, un style, une idée de moodboard ou un concept général ne constituent généralement pas, en soi, une œuvre protégée par le droit d'auteur. Seule est protégée la mise en forme concrète et individuelle. C'est important sur le plan pratique pour les agences, car les clients s'imaginent souvent qu'en payant un atelier, ils obtiennent automatiquement toutes les idées de manière exclusive. Ce n'est pas si simple.
Pourquoi les contrats clients sont plus importants que de belles CGV
Si tu veux créer une agence de création, tu as besoin de plus qu'une simple offre et une facture. Tu as besoin de contrats clients clairs. En effet, la cession d'un droit d'auteur partiel n'inclut d'autres droits partiels que si cela a été convenu (art. 16, al. 2 LDA). En outre, la remise d'un fichier, d'un logo ou d'un design ne signifie pas automatiquement que tous les droits d'utilisation sont également cédés (art. 16, al. 3 LDA).
Un bon contrat client devrait donc définir quelles sont les prestations dues, quand les projets sont considérés comme acceptés, quels droits d'utilisation le client reçoit, si l'utilisation est exclusive ou non exclusive, pour quels canaux les droits s'appliquent, si les modifications sont autorisées et si l'agence peut présenter les travaux à titre de référence.
Il est particulièrement important de faire la distinction entre les fichiers de travail ouverts et les résultats finaux. De nombreuses agences livrent par exemple le logo final au client, mais pas automatiquement tous les fichiers sources modifiables, les fichiers de police de caractères, les données brutes ou les projets non sélectionnés. Cela devrait être expressément réglementé.
Pour les collaborateurs et les freelances, tu devrais également fixer par écrit quels droits sont transférés à l'agence. Selon la jurisprudence, le droit d'auteur prend également naissance, chez les salariés, d'abord chez la personne qui a créé l'œuvre. Certes, dans le cadre d'un rapport de travail, un transfert de droits peut être présumé en raison du but du contrat, mais cela doit toujours être examiné au vu de la formulation concrète du contrat et des circonstances (ATF 4A_527/2021 consid. 4.2). Une règle spéciale s'applique aux programmes d'ordinateur : lorsqu'un programme d'ordinateur est créé par un travailleur dans l'exercice de son activité de service et conformément à ses obligations contractuelles, l'employeur est seul autorisé à exercer les droits d'usage exclusifs (art. 17 LDA).
Quels sont les droits d'auteur auxquels une agence de création doit prêter une attention particulière ?
Le droit d'auteur confère à l'auteur le droit exclusif de déterminer si, quand et comment une œuvre est utilisée (art. 10, al. 1 LDA). Il comprend notamment la reproduction, la distribution, la présentation publique, la diffusion et la mise à disposition (art. 10, al. 2 LDA).
Pour les agences de création, cela signifie que les images, polices de caractères, musiques, modèles, icônes, éléments de banques d'images et composants logiciels tiers ne peuvent être utilisés que si la licence le permet. Le fait d'avoir « trouvé sur Internet » ne constitue pas une base légale. De même, un contenu « fourni par le client » ne suffit pas toujours s'il n'est pas certain que le client possède effectivement les droits nécessaires.
Les modifications sont également délicates. Quiconque utilise une œuvre existante de manière à ce que son caractère individuel reste reconnaissable crée, dans certaines circonstances, une œuvre dérivée (art. 3, al. 1 LDA). Ces œuvres peuvent certes être protégées en elles-mêmes, mais la protection de l'œuvre utilisée reste réservée (art. 3, al. 3 LDA, art. 3, al. 4 LDA). Pratiquement parlant : une image fortement modifiée, un logo dérivé ou une variation générée par IA peut continuer à toucher les droits de tiers.
Il existe en outre des droits moraux. L'auteur a le droit d'être reconnu en tant que tel (art. 9, al. 1 LDA). Elle ou il peut également déterminer si et comment l'œuvre peut être modifiée ou être utilisée pour créer une œuvre dérivée (art. 11, al. 1 LDA). Même si des modifications sont autorisées, l'auteur peut s'opposer à toute déformation qui porte atteinte à sa personnalité (art. 11, al. 2 LDA).
Quels sont les risques liés à l'IA lors de la création d'une agence ?
L'IA représente à la fois une opportunité et un risque pour les agences de création. Tu peux l'utiliser pour développer des idées, tester des variantes, structurer des textes ou préparer des visuels. Juridiquement, tu devrais toutefois distinguer clairement trois points.
Premièrement, tous les résultats générés par IA ne sont pas protégés par le droit d'auteur. En Suisse, selon le principe du créateur, il est déterminant de savoir s'il y a une prestation créative humaine (art. 6 LDA). Si un outil produit le résultat pour l'essentiel lui-même à la suite d'un prompt banal, la contribution humaine peut s'avérer trop faible. En revanche, si un être humain utilise l'IA de manière ciblée comme un outil, donne ses propres directives, choisit, combine et retravaille le contenu, une protection de l'œuvre peut plus facilement être envisagée.
Deuxièmement, les résultats générés par IA peuvent violer les droits de tiers. Si des éléments protégés d'une œuvre tierce restent reconnaissables dans le résultat, l'utilisation peut s'avérer problématique. Cela s'applique indépendamment du fait que l'agence savait ou non que le contenu généré contenait du matériel protégé. Les directives officielles de l'IPI soulignent également que les contenus générés par IA peuvent être délicats du point de vue du droit d'auteur si des œuvres protégées ou des parties de celles-ci sont reconnaissables dans le résultat.
Troisièmement, les conditions d'utilisation des plateformes d'IA sont déterminantes. Certains outils permettent une utilisation commerciale, d'autres la limitent. Certains fournisseurs se réservent le droit d'utiliser les inputs ou les outputs à des fins d'entraînement, de sécurité ou d'analyse. Pour une agence, cela est particulièrement pertinent si les clients fournissent des idées de produits confidentielles, des campagnes non publiées, des stratégies de marque ou des données personnelles.
Si tu souhaites créer une agence de création et utiliser l'IA de manière professionnelle, tu devrais donc définir en interne quels outils sont autorisés, quelles données clients ne doivent pas être saisies, quand l'utilisation de l'IA est divulguée et comment les résultats sont vérifiés. Il est également judicieux de prévoir une clause contractuelle réglant si et dans quelle mesure l'IA peut être utilisée.
Que doit contenir le contrat d'agence ?
Un contrat d'agence doit être simple à lire, mais réglementer précisément ce qui compte sur le plan juridique. Cela comprend l'étendue des prestations, les obligations de collaboration du client, les délais, la réception, la rémunération, les prestations supplémentaires, les droits d'utilisation, les droits sur les projets, l'utilisation de matériel tiers, les outils d'IA, l'utilisation des références, la confidentialité, la responsabilité et la résiliation.
La précision est particulièrement utile en ce qui concerne les droits d'utilisation. Un client qui commande une campagne sur les réseaux sociaux n'a pas automatiquement le droit de l'utiliser dans le monde entier, de manière illimitée dans le temps, exclusivement et pour tout type d'utilisation futur. Inversement, pour une image de marque, un client a souvent besoin d'une utilisation large et durable. Le contrat doit donc être adapté à la prestation.
Si plusieurs créatifs sont impliqués, l'agence doit documenter qui a créé quoi et quels droits ont été transférés. Ce n'est pas seulement un souci d'ordre. En cas de litige, il peut être crucial de pouvoir prouver que l'agence possède effectivement les droits pertinents. Dans une affaire, le Tribunal fédéral a nié la qualité pour agir, notamment parce qu'il n'avait pas été suffisamment exposé qui avait créé les articles en cause et si les droits avaient été cédés de manière valable (ATF 4A_527/2021 consid. 4.3).
Conclusion : la créativité a besoin de droits clairs
Si tu veux créer une agence de création, tu ne devrais pas appréhender la loi comme un frein. Des contrats bien rédigés rendent ton travail vendable, protègent ta marge et évitent les malentendus avec les clients, les collaborateurs et les freelances.
Les points les plus importants sont simples : choisis une forme juridique appropriée, sécurise tes chaînes de droits, règle concrètement les utilisations par les clients, examine scrupuleusement le matériel tiers et ne traite pas les résultats de l'IA comme s'ils échappaient au droit. Plus ton agence se présente de manière professionnelle, plus cette base juridique devient cruciale.
Questions fréquentes sur la création d'une agence de création
Dois-je obligatoirement inscrire tout de suite mon agence de création au registre du commerce ?
Pas toujours. S'agissant d'une entreprise individuelle, l'obligation d'inscription ne s'applique en principe qu'à partir de 100 000 CHF de chiffre d'affaires réalisé au cours du dernier exercice (art. 931, al. 1 CO). En revanche, une Sàrl est constituée dans le cadre de sa création par son inscription au registre du commerce.
Un logo appartient-il automatiquement au client après paiement ?
Non, pas automatiquement. Le paiement d’un logo ne signifie pas nécessairement que tous les droits d’utilisation sont transférés. Le contrat doit définir expressément les droits que le client obtient et si les projets, les fichiers sources ou les droits de modification y sont inclus (art. 16, al. 2 LDA, art. 16, al. 3 LDA).
Puis-je utiliser des images générées par IA pour les campagnes de mes clients ?
Oui, mais avec prudence. Tu devrais vérifier les conditions d’utilisation de l'outil, contrôler qu'aucune œuvre tierce identifiable n'apparaisse dans le résultat et clarifier par contrat si l'IA peut être utilisée. De plus, une image générée par IA ne peut elle-même être protégée par le droit d'auteur que si une contribution créative humaine suffisante est établie.
Ai-je besoin de contrats avec les freelances ?
Oui. En tant que personnes physiques, les freelances restent dans un premier temps les auteurs de leurs œuvres (art. 6 LDA). L'agence doit donc régler par écrit quels droits d'utilisation lui sont transférés, si elle peut les céder à ses clients et si elle est autorisée à utiliser les références.
